案情回顧
A公司向某地財政部門投訴稱，根據(jù)該省政府采購網(wǎng)公示的B公司的《中小企業(yè)聲明函》顯示，B公司在2024年甲縣某數(shù)字化建設項目采購活動中提供的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)為98人，與其在2024年乙縣某數(shù)字化建設項目采購活動中提供的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)99人不一致，請求財政部門判定B公司提供虛假材料謀取中標，并順延其為中標人。
財政部門調查后發(fā)現(xiàn)，甲縣某數(shù)字化建設項目，關于中小企業(yè)劃型的規(guī)定是“其他未列明行業(yè)”，B公司申辯稱，其公司從業(yè)人員數(shù)確實是99人，其在參加甲縣某數(shù)字化建設項目采購活動中提供的《中小企業(yè)聲明函》屬于工作人員筆誤，將99誤寫成98，其并無主觀惡意提供虛假的《中小企業(yè)聲明函》。該項目評審專家表示，在評審過程中，專家只能從投標人提供的紙質材料進行判斷，無從知曉投標人在其他采購活動中的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)，從B公司提供的《中小企業(yè)聲明函》判斷，其符合其他未列明行業(yè)小型企業(yè)的劃型標準。
財政部門發(fā)函向B公司注冊地址的工信部門了解相關情況，該地工信部門回復稱，2023年度，B公司確實屬于其他未列明行業(yè)小型企業(yè)，從業(yè)人員數(shù)為99人，并附書面證明。
財政部門最終裁定，B公司參加甲縣某數(shù)字化建設項目采購活動提供的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)為98人，雖然與其實際從業(yè)人員數(shù)99人不符，但是并不影響其為“2023年度其他未列明行業(yè)小型企業(yè)的既定事實”，其作出從業(yè)人員數(shù)為98人的承諾無主觀創(chuàng)造得利條件、以謀取中標的故意。結合本案實際情況，不應認定其提供的《中小企業(yè)聲明函》為虛假材料，駁回A公司的投訴。
案例探析
《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)填寫有誤是否屬于虛假材料？
在政府采購活動中，有的供應商違背政府采購誠實信用的原則，提供虛假材料謀取中標（成交），該違法行為破壞了政府采購公平、公正，不利于政府采購活動健康有序發(fā)展。
筆者認為，在政府采購活動中，《中華人民共和國政府采購法》第七十七條所稱“虛假材料”包括偽造的證件，比如3C認證證書、行政許可證書、營業(yè)執(zhí)照等，篡改、偽造或變造的技術參數(shù)檢測報告，虛假的采購合同、相關業(yè)績，虛假的社保證明、工作證明、財務資信證明等，還包括與客觀事實不相符的委托書、授權書或承諾函，比如具備承擔采購項目技術或服務能力的承諾函。投標人的筆誤、計算錯誤，投標人提供的已逾期的證書、未年審的證書等不能認定為虛假材料?！疤摷俨牧稀敝械摹疤摷佟笔侵覆牧系恼鎸嵭远怯行裕摷俨牧喜荒艿韧跓o效材料。關于投標人提供虛假材料謀取中標（成交）的認定，相關部門要結合有關的證據(jù)材料和投標人篡改、偽造或變造事實以及該行為的目的性、危害后果等方面進行綜合考量和判斷。
在實踐中，一般認為“投標人提供虛假材料謀取中標、成交”應該同時滿足主觀和客觀兩個方面的構成要件。一方面，投標人主觀上提供該虛假材料是為了達成謀取中標（成交）的目的，其具有主觀惡意的動機。另一方面，投標人客觀上必須有提供虛假材料即投標人有篡改、偽造或變造材料的行為事實。比如，某企業(yè)明知自己為中型企業(yè)，為了獲得政府采購支持小型企業(yè)的價格折扣優(yōu)惠政策，將其《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)篡改為符合小型企業(yè)的劃型標準人員數(shù)，以此謀取投標利益，該行為屬于提供虛假材料謀取中標的情形。
綜上所述，筆者認為，本案中財政部門的行政裁決是正確的。B公司并未篡改、偽造或變造其《中小企業(yè)聲明函》，也未對招標文件進行虛假響應。B公司在主觀上并無提供虛假材料達成中標（成交）的目的，即B公司將從業(yè)人員數(shù)由99人誤寫為98人的行為，并不能促使其達成中標（成交）的目的，并未因從業(yè)人員數(shù)前后不一致的原因改變“B公司為小型企業(yè)”的客觀事實，B公司的行為不滿足“投標人提供虛假材料謀取中標、成交”的主觀和客觀兩個方面的構成要件。
雖然財政部門的行政裁決未認定B公司的《中小企業(yè)聲明函》為虛假材料，但是B公司誤填從業(yè)人員數(shù)的行為，也值得所有供應商警醒。近年來，關于《中小企業(yè)聲明函》的質疑、投訴和舉報日益增多，一方面反映了各地加強了政府采購信息公示工作，供應商維權意識增強，政府采購營商環(huán)境日益提升。另一方面也反映了部分供應商未熟練掌握政府采購法律法規(guī)，在編制投標文件時，未規(guī)范填寫《中小企業(yè)聲明函》，甚至出現(xiàn)了多個采購項目公示的《中小企業(yè)聲明函》從業(yè)人員數(shù)多次不一致的情況，導致引發(fā)質疑、投訴或舉報，有的采購項目進而因此廢標重新開展采購活動。
引申思考
據(jù)筆者側面了解，B公司兩份《中小企業(yè)聲明函》從業(yè)人員數(shù)不一致的真實原因并不是誤填，而是B公司編制投標文件的工作人員對從業(yè)人員理解的偏差所導致，其認為勞務派遣人員應計算在從業(yè)人員數(shù)之內，而編制甲縣某數(shù)字化建設項目投標文件的工作人員則認為，勞務派遣人員不應計算在從業(yè)人員數(shù)之內。
《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)該怎么填？
《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)是企業(yè)上一年度的從業(yè)人員數(shù)量，有人認為只需填寫繳納了社保的人員數(shù)即可，有人認為應包括簽訂勞動合同的人員以及勞務派遣人員等所有的在職人員，還有人認為企業(yè)臨時聘用的季節(jié)工也應計算在從業(yè)人員數(shù)中。
在實踐中，由于在《中小企業(yè)聲明函》中的“從業(yè)人員數(shù)量”沒有明確的口徑和標準，編制投標文件的工作人員會因從業(yè)人員的統(tǒng)計時間節(jié)點、勞務派遣、病退內退、實習試用、臨時借用、外派工作等具體問題在認定上存在不同的看法，在填寫《中小企業(yè)聲明函》時就可能產(chǎn)生理解上的偏差，由此帶來“從業(yè)人員數(shù)”不一致的現(xiàn)象。
根據(jù)《關于小微企業(yè)和個體工商戶所得稅優(yōu)惠政策的公告》對“從業(yè)人員數(shù)”的解釋，從業(yè)人員數(shù)包括與企業(yè)建立勞動關系的職工數(shù)和企業(yè)接受的勞務派遣用工數(shù)。
筆者認為，企業(yè)的年度從業(yè)人員是指當年12月31日前在企業(yè)工作，并取得工資或其他形式勞動報酬的人員，包括與企業(yè)簽訂勞動合同的在崗職工、勞務派遣人員及其他就業(yè)人員之和。從業(yè)人員不包括在企業(yè)實習的在校學生，也不包括企業(yè)以勞務外包形式使用的人員。
意見建議
一是建議財政部門加大政府采購法律法規(guī)和政策的宣傳力度，編輯相關指導性案例，在處理政府采購投訴舉報的過程中，準確把握無效材料和虛假材料的區(qū)別，營造良好的法治營商環(huán)境。
二是建議供應商應加強政府采購法律法規(guī)的學習，學深悟透政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展的優(yōu)惠政策，加強投標文件審核，確保規(guī)范填寫《中小企業(yè)聲明函》，避免出現(xiàn)本案中的類似錯誤。
三是建議采購人、代理機構和評標專家提高責任意識，在資格審查、評審過程中加強對投標文件的審查，發(fā)現(xiàn)存在明顯錯誤、前后矛盾、邏輯混亂的相關材料，并加以辨別，揪出“虛假材料”。
寫在最后
本案中，B公司的行為是否應承擔相應的責任，目前尚無明確的法律規(guī)定。筆者認為，財政部、工信部等相關部門可按年度公示參與政府采購活動的供應商錯填、誤填《中小企業(yè)聲明函》的現(xiàn)象，促進供應商規(guī)范填寫《中小企業(yè)聲明函》，推動政府采購工作高質量發(fā)展。
法規(guī)鏈接
《關于印發(fā)中小企業(yè)劃型標準規(guī)定的通知》
（十六） 其他未列明行業(yè)。從業(yè)人員300人以下的為中小微型企業(yè)。其中，從業(yè)人員100人及以上的為中型企業(yè)；從業(yè)人員10人及以上的為小型企業(yè)；從業(yè)人員10人以下的為微型企業(yè)。
作者：鐘志君 張雯雯 肖忠樺
來源：中國政府采購報第1382期第4版
