問題
近日，本報編輯部收到一則咨詢：某政府采購項目在履約過程中，分包商想要越過中標(biāo)供應(yīng)商，直接與采購人續(xù)簽下一年度合同，這樣是否可行？
回答
“分包商是不能與采購人簽采購合同的?！辈稍L中，專家們一致告訴記者，即使涉及分包，在續(xù)簽合同方面，主要還是采購人與中標(biāo)供應(yīng)商雙方的事。
業(yè)內(nèi)專家李杭對記者說，“分包商是對乙方中標(biāo)供應(yīng)商負(fù)責(zé)的，不與甲方采購人簽合同，續(xù)簽合同只是甲乙方續(xù)簽。”
對此，中貿(mào)國際工程招標(biāo)（北京）有限公司負(fù)責(zé)人成凱認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》第四十八條規(guī)定，分包行為本身并不改變主合同法律關(guān)系，采購人的合同相對方始終是中標(biāo)供應(yīng)商，而非分包商。
山東省濰坊市財政局財稅高級經(jīng)濟(jì)師蔣守華也表示，如果是經(jīng)采購人同意，合同可以分包履行，且項目只要符合延續(xù)性服務(wù)特點，就可以分包續(xù)簽合同。但續(xù)簽主體應(yīng)該是采購人和中標(biāo)供應(yīng)商，此份屬于主合同。分包履行的合同只能作為附加合同（由中標(biāo)供應(yīng)商和分包商簽訂，報采購人備案）。
“分包商只對中標(biāo)供應(yīng)商負(fù)責(zé)?！背蓜P進(jìn)一步解釋，根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十五條規(guī)定，分包商作為分包項目的執(zhí)行者，他們承擔(dān)的也只是非主體、非關(guān)鍵性工作，其質(zhì)量的把控還是由中標(biāo)供應(yīng)商負(fù)責(zé)。如果分包商自行與甲方續(xù)簽合同，這就不是分包的問題了，而是屬于轉(zhuǎn)包行為，且屬于違法行為。
那么，如何避免“分包”陷入“轉(zhuǎn)包”雷區(qū)？安徽省蕪湖市財政局政府采購科四級主任科員陶蘋指出，“采購人同意供應(yīng)商采取分包履約的，應(yīng)當(dāng)按照有利于采購項目實施的原則，在采購文件中明確可以分包履行的具體內(nèi)容、金額或者比例。同時，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明分包承擔(dān)主體，分包承擔(dān)主體應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)資質(zhì)條件且不得再次分包，以此杜絕‘層層轉(zhuǎn)手’的風(fēng)險?！?/p>
對此，李杭還強(qiáng)調(diào)，確定分包商會涉及評分或者資質(zhì)條件等，一般整個項目期間不更換分包商。當(dāng)然，如果更換分包商不涉及合同主要內(nèi)容且分包項目金額很小，經(jīng)雙方與采購人協(xié)商確定，可以按合同變更條款執(zhí)行。
對于如何保證程序的合規(guī)性、有效防范法律風(fēng)險，甘肅省天水市財政局相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴記者，“在涉及分包的項目中，為避免權(quán)責(zé)不清，建議在分包環(huán)節(jié)直接簽訂采購人、主承包商、分包商的三方合同，明確分包的具體工作內(nèi)容、責(zé)任劃分、資金支付信息、違約責(zé)任等必要條款。”
“在實踐中，政府采購合同確實可以依法分包履行，但絕對不能隨意拆解重組。中標(biāo)供應(yīng)商作為‘第一責(zé)任人’，必須對項目的全部內(nèi)容兜底，分包商再優(yōu)秀也只是協(xié)作方?！碧仗O表示，同時，分包供應(yīng)商接受分包項目后，也要接受中標(biāo)、成交供應(yīng)商與采購人簽訂的政府采購合同的約束，就其分包項目承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
法律鏈接
《中華人民共和國政府采購法》
第四十八條 經(jīng)采購人同意，中標(biāo)、成交供應(yīng)商可以依法采取分包方式履行合同。
政府采購合同分包履行的，中標(biāo)、成交供應(yīng)商就采購項目和分包項目向采購人負(fù)責(zé)，分包供應(yīng)商就分包項目承擔(dān)責(zé)任。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》
第三十五條 投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件的規(guī)定和采購項目的實際情況，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的非主體、非關(guān)鍵性工作分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明分包承擔(dān)主體，分包承擔(dān)主體應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)資質(zhì)條件且不得再次分包。
《政府采購需求管理辦法》
第十七條 采購人要按照有利于采購項目實施的原則，明確采購包或者合同分包要求。
《關(guān)于促進(jìn)政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》
采購人允許采用分包方式履行合同的，應(yīng)當(dāng)在采購文件中明確可以分包履行的具體內(nèi)容、金額或者比例。
《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》
第十二條 采購項目涉及中小企業(yè)采購的，采購文件應(yīng)當(dāng)明確以下內(nèi)容：
……
（二）要求以聯(lián)合體形式參加或者合同分包的，明確聯(lián)合協(xié)議或者分包意向協(xié)議中中小企業(yè)合同金額應(yīng)當(dāng)達(dá)到的比例，并作為供應(yīng)商資格條件……（四）規(guī)定依據(jù)本辦法規(guī)定享受扶持政策獲得政府采購合同的，小微企業(yè)不得將合同分包給大中型企業(yè)，中型企業(yè)不得將合同分包給大型企業(yè)。
第十四條 對于通過預(yù)留采購項目、預(yù)留專門采購包、要求以聯(lián)合體形式參加或者合同分包等措施簽訂的采購合同，應(yīng)當(dāng)明確標(biāo)注本合同為中小企業(yè)預(yù)留合同。其中，要求以聯(lián)合體形式參加采購活動或者合同分包的，應(yīng)當(dāng)將聯(lián)合協(xié)議或者分包意向協(xié)議作為采購合同的組成部分。
來源：中國政府采購報第1435期第4版
作者：記者 鄭楊
