母子公司相互借用資質(zhì)不可行
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發(fā)布日期：2012年03月14日
在政府采購活動中，為保證采購項目的質(zhì)量與技術(shù)要求，采購單位和采購代理機構(gòu)一般要求參與采購活動的供應(yīng)商具備項目所需的資質(zhì)。部分供應(yīng)商雖然在技術(shù)、規(guī)模、財務(wù)、人員等方面滿足采購活動的要求，但沒有取得相關(guān)行業(yè)主管部門頒發(fā)的資質(zhì)證書，特別是母子公司之間，時常出現(xiàn)相互借用資質(zhì)的情況。對于母子公司借用資質(zhì)的有效性，評審專家、采購代理機構(gòu)和采購人經(jīng)常意見不統(tǒng)一，影響了采購活動的正常進(jìn)行。但是，母子公司相互借用資質(zhì)的情況是否有效，下面就從母子公司的法律地位和法律法規(guī)對資質(zhì)借用的要求兩個方面作一分析。
一、母子公司的法律地位上相互獨立
公司是一個法律術(shù)語，一般指以營利為目的，從事商業(yè)經(jīng)營活動或某些目的而成立的組織。根據(jù)《中華人民共和國公司法》公司是企業(yè)法人，主要形式為有限責(zé)任公司和股份有限公司，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務(wù)、業(yè)務(wù)等事項的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產(chǎn)，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。
子公司雖然在涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。但是由于子公司也具有獨立的法人資格和民事責(zé)任承擔(dān)能力，從法律意義上來說與母公司是相互獨立的，這一點與分公司是有顯著區(qū)別的。根據(jù)《公司法》第十四條，“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。”由此可見，分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)。分公司雖然有公司字樣，但是由于它不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔(dān)民事責(zé)任，并非真正意義上的公司。
二、法律法規(guī)禁止公司之間相互借用資質(zhì)
資質(zhì)是一個企業(yè)技術(shù)等級、規(guī)模層次、發(fā)展?jié)摿Α⑿抛u等級等方面的綜合體現(xiàn)。資質(zhì)在我國非常普遍，除大家常見的建筑行業(yè)資質(zhì)，還包括印刷、物業(yè)、咨詢、會計等。資質(zhì)管理目前實行按行業(yè)分類別進(jìn)行部門管理，以建筑業(yè)為例，國務(wù)院建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)全國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理，國務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門配合國務(wù)院建設(shè)主管部門實施相關(guān)資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。
對于工程采購，《建筑法》第二十六條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。國家發(fā)改委等7部委2003年30號令《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第四十八條規(guī)定：“投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)。前款所稱以他人名義投標(biāo)，指投標(biāo)人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉(zhuǎn)讓或租借的方式獲取資格資質(zhì)證書”。因此，在工程采購中，母子公司相互借用資質(zhì)是不予認(rèn)可的。
對于信息類系統(tǒng)集成服務(wù)采購，原信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的《計算機信息系統(tǒng)集成資質(zhì)管理辦法》也禁止相互借用資質(zhì)，第二十九條規(guī)定：“獲證單位必須正確理解與宣傳計算機信息系統(tǒng)集成資質(zhì)認(rèn)證制度，正確使用《資質(zhì)證書》。對于涂改、偽造、出借、轉(zhuǎn)讓或出賣《資質(zhì)證書》的將給予警告、停止使用或吊銷《資質(zhì)證書》的處罰；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，由相關(guān)部門追究其法律責(zé)任”。國家保密局發(fā)布的《涉及國家秘密的計算機信息系統(tǒng)集成資質(zhì)管理辦法》（國保發(fā)[2005]5號）規(guī)定，“資質(zhì)證書僅限證書上注明的單位擁有和使用，資質(zhì)證書的上級單位、分支機構(gòu)、下級單位等其他單位不得使用資質(zhì)單位的資質(zhì)證書”。
《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》對政府采購合格供應(yīng)商資格有明確的要求。雖然母子公司都是具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任能力的法人，符合法律對供應(yīng)商的資格要求，但是《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（18號令）第二十九條規(guī)定：“投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)并且符合招標(biāo)文件規(guī)定資格條件和參加投標(biāo)競爭的法人、其他組織或者自然人”，并沒有認(rèn)可母子公司相互借用資質(zhì)的情況?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》明確禁止公司之間資質(zhì)相互借用，并不區(qū)分母子公司。第二十六條規(guī)定，國家有關(guān)規(guī)定對投標(biāo)人資格條件或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件。該法第三十三條又強制性規(guī)定，投標(biāo)人不得以低于成本的報價競標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。第五十四條又規(guī)定了其法律責(zé)任，并且中標(biāo)無效，給采購人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
三、結(jié)論與建議
綜合以上分析，雖然母子公司具有天然的緊密關(guān)系，但是母子公司是相互獨立民事行為能力的企業(yè)法人，二者資質(zhì)證書是不能相互借用的。如果母公司或子公司單獨不滿足政府采購活動的資質(zhì)要求，可考慮組成聯(lián)合體，簽訂聯(lián)合體協(xié)議，明確約定聯(lián)合體各方承擔(dān)的工作和相應(yīng)的責(zé)任，以一個投標(biāo)人的身份共同參與采購活動，并對所參與采購項目相互承擔(dān)連帶責(zé)任。
來源：中央政府采購網(wǎng)
一、母子公司的法律地位上相互獨立
公司是一個法律術(shù)語，一般指以營利為目的，從事商業(yè)經(jīng)營活動或某些目的而成立的組織。根據(jù)《中華人民共和國公司法》公司是企業(yè)法人，主要形式為有限責(zé)任公司和股份有限公司，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務(wù)、業(yè)務(wù)等事項的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產(chǎn)，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。
子公司雖然在涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。但是由于子公司也具有獨立的法人資格和民事責(zé)任承擔(dān)能力，從法律意義上來說與母公司是相互獨立的，這一點與分公司是有顯著區(qū)別的。根據(jù)《公司法》第十四條，“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。”由此可見，分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)。分公司雖然有公司字樣，但是由于它不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔(dān)民事責(zé)任，并非真正意義上的公司。
二、法律法規(guī)禁止公司之間相互借用資質(zhì)
資質(zhì)是一個企業(yè)技術(shù)等級、規(guī)模層次、發(fā)展?jié)摿Α⑿抛u等級等方面的綜合體現(xiàn)。資質(zhì)在我國非常普遍，除大家常見的建筑行業(yè)資質(zhì)，還包括印刷、物業(yè)、咨詢、會計等。資質(zhì)管理目前實行按行業(yè)分類別進(jìn)行部門管理，以建筑業(yè)為例，國務(wù)院建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)全國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理，國務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門配合國務(wù)院建設(shè)主管部門實施相關(guān)資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。
對于工程采購，《建筑法》第二十六條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。國家發(fā)改委等7部委2003年30號令《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第四十八條規(guī)定：“投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)。前款所稱以他人名義投標(biāo)，指投標(biāo)人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉(zhuǎn)讓或租借的方式獲取資格資質(zhì)證書”。因此，在工程采購中，母子公司相互借用資質(zhì)是不予認(rèn)可的。
對于信息類系統(tǒng)集成服務(wù)采購，原信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的《計算機信息系統(tǒng)集成資質(zhì)管理辦法》也禁止相互借用資質(zhì)，第二十九條規(guī)定：“獲證單位必須正確理解與宣傳計算機信息系統(tǒng)集成資質(zhì)認(rèn)證制度，正確使用《資質(zhì)證書》。對于涂改、偽造、出借、轉(zhuǎn)讓或出賣《資質(zhì)證書》的將給予警告、停止使用或吊銷《資質(zhì)證書》的處罰；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，由相關(guān)部門追究其法律責(zé)任”。國家保密局發(fā)布的《涉及國家秘密的計算機信息系統(tǒng)集成資質(zhì)管理辦法》（國保發(fā)[2005]5號）規(guī)定，“資質(zhì)證書僅限證書上注明的單位擁有和使用，資質(zhì)證書的上級單位、分支機構(gòu)、下級單位等其他單位不得使用資質(zhì)單位的資質(zhì)證書”。
《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》對政府采購合格供應(yīng)商資格有明確的要求。雖然母子公司都是具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任能力的法人，符合法律對供應(yīng)商的資格要求，但是《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（18號令）第二十九條規(guī)定：“投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)并且符合招標(biāo)文件規(guī)定資格條件和參加投標(biāo)競爭的法人、其他組織或者自然人”，并沒有認(rèn)可母子公司相互借用資質(zhì)的情況?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》明確禁止公司之間資質(zhì)相互借用，并不區(qū)分母子公司。第二十六條規(guī)定，國家有關(guān)規(guī)定對投標(biāo)人資格條件或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件。該法第三十三條又強制性規(guī)定，投標(biāo)人不得以低于成本的報價競標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。第五十四條又規(guī)定了其法律責(zé)任，并且中標(biāo)無效，給采購人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
三、結(jié)論與建議
綜合以上分析，雖然母子公司具有天然的緊密關(guān)系，但是母子公司是相互獨立民事行為能力的企業(yè)法人，二者資質(zhì)證書是不能相互借用的。如果母公司或子公司單獨不滿足政府采購活動的資質(zhì)要求，可考慮組成聯(lián)合體，簽訂聯(lián)合體協(xié)議，明確約定聯(lián)合體各方承擔(dān)的工作和相應(yīng)的責(zé)任，以一個投標(biāo)人的身份共同參與采購活動，并對所參與采購項目相互承擔(dān)連帶責(zé)任。
來源：中央政府采購網(wǎng)
