關(guān)于非招標(biāo)采購方式適用的思考
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發(fā)布日期：2014年02月19日
■ 楊志堅
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》的發(fā)布，強化了對采用競爭性談判、單一來源采購、詢價采購方式活動的監(jiān)管。那么在實際操作中應(yīng)該注意哪些問題呢？
細化競爭性談判方式的適用范圍
關(guān)于競爭性談判采購方式的適用范圍，辦法第二十七條詳細列出了幾種具體情形。對此，筆者認(rèn)為有兩點值得注意：一是辦法第二十七條并沒有明確規(guī)定公開招標(biāo)幾次失敗后才可以改為競爭性談判采購方式，這意味著審批權(quán)由政府采購監(jiān)管部門自由掌握；二是辦法第二十七條沒有明確是否可以在采購現(xiàn)場更改采購方式。但明確要求是與遞交文件的“該兩家供應(yīng)商”進行談判，意味著默許在取得監(jiān)管部門同意的情況下，可以在現(xiàn)場立刻根據(jù)招標(biāo)文件的采購需求編制談判文件，成立談判小組，再確認(rèn)談判文件后，和前來投標(biāo)的供應(yīng)商進行談判，因此，實操上，建議在公開招標(biāo)文件中對此作出說明才能進行如此操作。
此外，辦法第三十七條第三項指出，在采購過程中符合競爭要求的供應(yīng)商或者報價未超過采購預(yù)算的供應(yīng)商不足三家的，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止競爭性談判采購活動。對于此類直接采用非競爭性談判的項目卻不足兩家供應(yīng)商報名的情況，財政部有關(guān)負責(zé)人在回答記者提問中提到，“《辦法》還要求在采購過程中符合競爭要求的供應(yīng)商始終不得少于三家，否則即終止采購活動”，筆者建議首先按照辦法第三十七條規(guī)定終止采購活動，然后再根據(jù)第十二條規(guī)定選擇供應(yīng)商，或者由采購人、采購代理機構(gòu)和評審專家書面推薦。
明確單一來源審批前公示程序
辦法第四章明確了單一來源采購方式的審批前公示程序、公示異議處理、協(xié)商小組組成、協(xié)商記錄的內(nèi)容、協(xié)商失敗處理等問題。
關(guān)于單一來源采購方式審批前的公示程序，根據(jù)辦法規(guī)定，符合《政府采購法》第三十一條第一項的情形，即“只能從唯一供應(yīng)商處采購的”且達到公開招標(biāo)限額的貨物和服務(wù)項目，必須在審批前公示。而公示的主體是采購人或采購代理機構(gòu)；公示的載體是省級以上財政部門指定的政府采購媒體；公示期不得少于5個工作日。同時在公示前期，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)組織專業(yè)人員對相應(yīng)供應(yīng)商因?qū)＠?、專有技術(shù)等原因出具唯一性的具體論證意見。并且從辦法第三十九條、第四十條規(guī)定中可以看出，任何供應(yīng)商、單位或者個人都可以在公示期內(nèi)對公示內(nèi)容提起異議。提起異議的方式是書面意見反饋給采購人、采購代理機構(gòu)，并抄送監(jiān)管部門。值得一提的是，辦法第四十條規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)在收到公示異議后，應(yīng)在公示期滿后5個工作日內(nèi)組織補充論證。雖然辦法未對論證人員作出明確規(guī)定，但從法款的表述上來看，曾參與論證的專業(yè)人員應(yīng)回避。
而關(guān)于協(xié)商小組的組成，辦法第四十一條并沒有作出明確規(guī)定，如是否需要從專家?guī)熘谐槿＜?？專家人?shù)及比例為多少？對此，筆者建議暫時按照各地制定的政府采購相關(guān)操作規(guī)范進行。而根據(jù)辦法第四十三條規(guī)定可以明確，協(xié)商失敗的決定由采購人或采購代理機構(gòu)作出。作為監(jiān)管部門，其可認(rèn)定在采購過程中是否存在本條中提到的三種情形。同時如果終止協(xié)商，涉及保證金的應(yīng)及時退還。
值得關(guān)注的是，此前，單一來源采購方式的成交結(jié)果是否需要公告，相關(guān)法律一直沒有明確規(guī)定，而辦法第十八條規(guī)定中提及了單一來源采購方式，因此筆者認(rèn)為從辦法實施之日起單一來源采購的成交結(jié)果應(yīng)當(dāng)公告。
規(guī)范詢價采購程序
辦法第五章進一步規(guī)范了詢價采購方式。根據(jù)辦法第三條、第四十四條規(guī)定，服務(wù)類項目不能采用詢價采購方式。采用詢價采購方式的項目，其技術(shù)、服務(wù)等需求應(yīng)當(dāng)完整、明確。
辦法將供應(yīng)商遞交的文件統(tǒng)一稱為響應(yīng)文件，采購人制定的則為詢價通知書。而關(guān)于詢價采購程序，辦法第四十八條提到，詢價小組應(yīng)當(dāng)從符合規(guī)定的供應(yīng)商中，按報價由低到高的順序提出三名以上成交候選人，并編寫評審報告。根據(jù)辦法第四十九條規(guī)定，采購代理機構(gòu)應(yīng)在評審結(jié)束后的兩個工作日內(nèi)將評審報告送采購人確認(rèn)。采購人在收到報告后的5個工作日內(nèi)確認(rèn)結(jié)果。
（作者單位：廣東高木律師事務(wù)所）
來源：中國政府采購報
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》的發(fā)布，強化了對采用競爭性談判、單一來源采購、詢價采購方式活動的監(jiān)管。那么在實際操作中應(yīng)該注意哪些問題呢？
細化競爭性談判方式的適用范圍
關(guān)于競爭性談判采購方式的適用范圍，辦法第二十七條詳細列出了幾種具體情形。對此，筆者認(rèn)為有兩點值得注意：一是辦法第二十七條并沒有明確規(guī)定公開招標(biāo)幾次失敗后才可以改為競爭性談判采購方式，這意味著審批權(quán)由政府采購監(jiān)管部門自由掌握；二是辦法第二十七條沒有明確是否可以在采購現(xiàn)場更改采購方式。但明確要求是與遞交文件的“該兩家供應(yīng)商”進行談判，意味著默許在取得監(jiān)管部門同意的情況下，可以在現(xiàn)場立刻根據(jù)招標(biāo)文件的采購需求編制談判文件，成立談判小組，再確認(rèn)談判文件后，和前來投標(biāo)的供應(yīng)商進行談判，因此，實操上，建議在公開招標(biāo)文件中對此作出說明才能進行如此操作。
此外，辦法第三十七條第三項指出，在采購過程中符合競爭要求的供應(yīng)商或者報價未超過采購預(yù)算的供應(yīng)商不足三家的，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止競爭性談判采購活動。對于此類直接采用非競爭性談判的項目卻不足兩家供應(yīng)商報名的情況，財政部有關(guān)負責(zé)人在回答記者提問中提到，“《辦法》還要求在采購過程中符合競爭要求的供應(yīng)商始終不得少于三家，否則即終止采購活動”，筆者建議首先按照辦法第三十七條規(guī)定終止采購活動，然后再根據(jù)第十二條規(guī)定選擇供應(yīng)商，或者由采購人、采購代理機構(gòu)和評審專家書面推薦。
明確單一來源審批前公示程序
辦法第四章明確了單一來源采購方式的審批前公示程序、公示異議處理、協(xié)商小組組成、協(xié)商記錄的內(nèi)容、協(xié)商失敗處理等問題。
關(guān)于單一來源采購方式審批前的公示程序，根據(jù)辦法規(guī)定，符合《政府采購法》第三十一條第一項的情形，即“只能從唯一供應(yīng)商處采購的”且達到公開招標(biāo)限額的貨物和服務(wù)項目，必須在審批前公示。而公示的主體是采購人或采購代理機構(gòu)；公示的載體是省級以上財政部門指定的政府采購媒體；公示期不得少于5個工作日。同時在公示前期，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)組織專業(yè)人員對相應(yīng)供應(yīng)商因?qū)＠?、專有技術(shù)等原因出具唯一性的具體論證意見。并且從辦法第三十九條、第四十條規(guī)定中可以看出，任何供應(yīng)商、單位或者個人都可以在公示期內(nèi)對公示內(nèi)容提起異議。提起異議的方式是書面意見反饋給采購人、采購代理機構(gòu)，并抄送監(jiān)管部門。值得一提的是，辦法第四十條規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)在收到公示異議后，應(yīng)在公示期滿后5個工作日內(nèi)組織補充論證。雖然辦法未對論證人員作出明確規(guī)定，但從法款的表述上來看，曾參與論證的專業(yè)人員應(yīng)回避。
而關(guān)于協(xié)商小組的組成，辦法第四十一條并沒有作出明確規(guī)定，如是否需要從專家?guī)熘谐槿＜?？專家人?shù)及比例為多少？對此，筆者建議暫時按照各地制定的政府采購相關(guān)操作規(guī)范進行。而根據(jù)辦法第四十三條規(guī)定可以明確，協(xié)商失敗的決定由采購人或采購代理機構(gòu)作出。作為監(jiān)管部門，其可認(rèn)定在采購過程中是否存在本條中提到的三種情形。同時如果終止協(xié)商，涉及保證金的應(yīng)及時退還。
值得關(guān)注的是，此前，單一來源采購方式的成交結(jié)果是否需要公告，相關(guān)法律一直沒有明確規(guī)定，而辦法第十八條規(guī)定中提及了單一來源采購方式，因此筆者認(rèn)為從辦法實施之日起單一來源采購的成交結(jié)果應(yīng)當(dāng)公告。
規(guī)范詢價采購程序
辦法第五章進一步規(guī)范了詢價采購方式。根據(jù)辦法第三條、第四十四條規(guī)定，服務(wù)類項目不能采用詢價采購方式。采用詢價采購方式的項目，其技術(shù)、服務(wù)等需求應(yīng)當(dāng)完整、明確。
辦法將供應(yīng)商遞交的文件統(tǒng)一稱為響應(yīng)文件，采購人制定的則為詢價通知書。而關(guān)于詢價采購程序，辦法第四十八條提到，詢價小組應(yīng)當(dāng)從符合規(guī)定的供應(yīng)商中，按報價由低到高的順序提出三名以上成交候選人，并編寫評審報告。根據(jù)辦法第四十九條規(guī)定，采購代理機構(gòu)應(yīng)在評審結(jié)束后的兩個工作日內(nèi)將評審報告送采購人確認(rèn)。采購人在收到報告后的5個工作日內(nèi)確認(rèn)結(jié)果。
（作者單位：廣東高木律師事務(wù)所）
來源：中國政府采購報
