采購文件少一項強制性要求引發(fā)爭議
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發(fā)布日期：2015年08月13日
案例回放
某教育局幼兒思維訓練系統(tǒng)采購項目進行國內公開招標，采購預算600萬元，采購內容為：幼兒思維訓練系統(tǒng)30套，包括設備供貨、配套軟件、運輸、加工制作、安裝、測試、調試、開通和驗收直至交付使用、售后等配套服務。
招標信息發(fā)布后，招標活動因故未能按計劃進行。采購人經(jīng)監(jiān)管部門批準后將公開招標改為競爭性談判。
競爭性談判中，有評審專家提出，供應商在投標文件中用于投標的產(chǎn)品不論是作為學習機，還是作為電腦游戲機等都應經(jīng)過國家強制性產(chǎn)品認證、并獲得認證標志。
但是，參加競爭性談判的投標供應商的投標產(chǎn)品均未取得CCC認證，按《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》要求是不能投放市場的。評審專家相互交換意見后，將評審中的這一情況向組織招標的社會代理機構進行了反映。
社會代理機構經(jīng)過了解認為，的確國家出臺了《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》，但招標文件中沒有明確對投標供應商參與投標的產(chǎn)品提出CCC認證的要求。評審專家應當按照招標文件要求對投標供應商的投標文件進行評審。
如此，評審專家與中介組織各持觀點。幾經(jīng)商討后，評審專家中有人開始出現(xiàn)傾向于中介機構意見的觀點。最后評審專家小組做出了妥協(xié)，讓參與競爭性談判的、其他方面滿足采購需求的某教育技術裝備服務中心做出書面承諾：一旦中標，應將參與投標的產(chǎn)品申請國家強制性認證。
問題：評審專家在政府采購活動中的評審依據(jù)是什么？
專家點評
中央政府采購專家?guī)煸u審專家莫勁松
許多評審專家、包括組織評審的社會代理機構，大多認同招標文件怎么規(guī)定就怎么評審；招標文件沒有規(guī)定的，就不能作為評審的依據(jù)。本案例中，當社會代理機構與評審專家的觀點不一致時，有評審專家開始傾向于社會代理機構的觀點。主要是依據(jù)《政府采購法實施條例》第三十四條中的規(guī)定：招標文件中沒有規(guī)定的評標標準不得作為評審的依據(jù)。相關這一情況，還有《政府采購法實施條例》第七十五條法律責任約束。
然而，相對于《政府采購法實施條例》第四十一條中“……采購文件內容違反國家有關強制性規(guī)定的，評標委員會、競爭性談判小組或者詢價小組應當停止評審并向采購人或者采購代理機構說明情況”的規(guī)定。
有人可能會提出疑問：這不是一對矛盾嗎？
簡單地來看，似乎就是矛盾的。其實不然，按照評價科學的機理，政府采購中對投標供應商開展的評審，實質就是一個評價活動。評價活動，按照《評價學》原理來說，評價所依據(jù)的評價準則是極其至關重要的。在世界上任何一個國家，無論開展任何形式、任何內容的評價活動或過程，首先必須遵守國家法律法規(guī)。
中國加入WTO后，按照國際慣例，將法規(guī)分為強制性和推薦性兩類；顧名思義，強制法規(guī)是必須遵守的?！墩少彿▽嵤l例》中第四十一條規(guī)定就是指明了采購文件與國家強制法律法規(guī)的從屬關系，維護國家強制法律法規(guī)的尊嚴與權威，是采購相關當事人共同的法律責任。
事實上，國際通行的做法是，制定標準、規(guī)范等規(guī)范性文件，都會申明其必須滿足適用法律法規(guī)的要求，更何況采購文件中的招標文件呢？
從本案例中還應該看到，影響采購評審公平、公正以及追求“物有所值”采購理念的一個關鍵問題，是評審專家的職業(yè)素養(yǎng)問題。我國政府采購評審專家多來源于技術領域，現(xiàn)場評審專家存在對國家產(chǎn)品質量安全控制法規(guī)不熟悉；對財政部要求“以獨立身份”參與評審未能深入理解（獨立身份≠獨立打分）……。評價科學將評價者（評審專家）列為評價的三要素之一，強調評價者及評價過程應當公平、公正、客觀；以此奠基評價科學這門學科。眾所周知，評審評價活動對評價者（評審專家）的要求與當下政府采購評審專家的產(chǎn)生、使用現(xiàn)狀等方面存在極大的反差。
評價者（評審專家）素養(yǎng)上，其核心問題是缺乏知識體系背景的支撐。按照《評價學》，從事評價活動，基本的知識體系應該是三個方面：評價科學、專業(yè)技術以及管理知識。顯然，目前政府采購評審專家的知識結構多駐留在專業(yè)技術方面。這與政府采購推行“物有所值”理念，改變“專家不?！爆F(xiàn)狀以及后續(xù)改革發(fā)展的要求極不相稱。應引起業(yè)內高度重視。
政府采購評審專家是以獨立身份履行評審評價職責，依據(jù)法規(guī)要求，應建議采購人重新修改談判公告，重新組織采購活動，而不是采取妥協(xié)的方法。其實，按照采購合同履約要求，該教育技術裝備服務中心做出書面承諾中標后申請CCC認證，時間上是來不及的。除了違背法律要求外，這給采購合同履約帶來了極大的風險。
同時，政府采購活動是一個法律性很強的經(jīng)濟市場活動，面對法規(guī)問題上的不協(xié)調與存在抵觸不能以少數(shù)服從多數(shù)來表決采購活動的安排。
另外，現(xiàn)有專家?guī)熘械膶＜?，需在原有純技術層面知識結構之上，不斷豐富自己的經(jīng)濟常識與（項目）管理知識，是實現(xiàn)政府采購“物有所值”的有效途徑。明其必須滿足適用法律法規(guī)的要求，更何況采購文件中的招標文件呢？！
廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能
政府采購項目的評審依據(jù)的順序是：法律-法規(guī)-部門規(guī)章-強制性規(guī)范（標準）-采購文件。專家的評審活動首先必須符合法律法規(guī)和規(guī)章的要求，不得違反國家強制性規(guī)范（標準），在此基礎上按照采購文件的評審程序和評審標準來具體評審。本項目采購的產(chǎn)品是必須經(jīng)過強制認證才能生產(chǎn)和銷售的產(chǎn)品，在評審時就不能讓未經(jīng)強制認證的產(chǎn)品進入評審。
《政府采購法實施條例》第十五條規(guī)定“采購人、采購代理機構應當根據(jù)政府采購政策、采購預算、采購需求編制采購文件。采購需求應當符合法律法規(guī)以及政府采購政策規(guī)定的技術、服務、安全等要求?！北卷椖康牟少徫募]有要求供應商的產(chǎn)品提出CCC認證的要求，是采購文件本身就不符合法律法規(guī)的規(guī)定，屬于不合格的采購文件，如此不合格的采購文件是不能完全作為采購項目的評審依據(jù)的。其中的強制性規(guī)范（標準）--產(chǎn)品必須經(jīng)過CCC強制認證，雖然在采購文件中沒有體現(xiàn)，但在評審過程中也是必須要遵守的。對此《政府采購法》第二十二條第一款 “供應商參加政府采購活動應當具備下列條件：（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。”作出了明確的規(guī)定，凡是法律法規(guī)規(guī)定的關于政府采購供應商應當具備的其他條件，必須具備才能參加政府采購活動。對于供應商提供的政府采購的標的-工程、貨物和服務也必須符合法律法規(guī)規(guī)定的條件才能參加政府采購活動，而不管采購文件是否對此作出明確要求。本項目的評審結果顯然不符合國家CCC強制認證要求，評審結果是無效的。
在具體項目的評審中，如果遇到采購文件的要求違反了國家強制性規(guī)范（標準），該采購文件不能作為項目評審的依據(jù)。對此《政府采購法實施條例》第四十一條規(guī)定“采購文件內容違反國家有關強制性規(guī)定的，評標委員會、競爭性談判小組或者詢價小組應當停止評審并向采購人或者采購代理機構說明情況。”，此種情況下，已經(jīng)停止了評審，當然就沒有任何評審結果，采購項目只能在修改采購文件后重新采購。
實務操作中，由于采購文件未對供應商提供的產(chǎn)品必須符合《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》作出明確要求，供應商可能不會提供相關認證證書。此時，可以在談判過程中向供應商解釋清楚，如果產(chǎn)品確實已經(jīng)經(jīng)過強制認證，只是沒有在響應文件中提供認證證書的，供應商可以補充提供相關認證證書。
法規(guī)鏈接
《政府采購法實施條例》
第十五條 采購人、采購代理機構應當根據(jù)政府采購政策、采購預算、采購需求編制采購文件。
采購需求應當符合法律法規(guī)以及政府采購政策規(guī)定的技術、服務、安全等要求。政府向社會公眾提供的公共服務項目，應當就確定采購需求征求社會公眾的意見。除因技術復雜或者性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求外，采購需求應當完整、明確。必要時，應當就確定采購需求征求相關供應商、專家的意見。
第三十四條 政府采購招標評標方法分為最低評標價法和綜合評分法。
最低評標價法，是指投標文件滿足招標文件全部實質性要求且投標報價最低的供應商為中標候選人的評標方法。綜合評分法，是指投標文件滿足招標文件全部實質性要求且按照評審因素的量化指標評審得分最高的供應商為中標候選人的評標方法。
技術、服務等標準統(tǒng)一的貨物和服務項目，應當采用最低評標價法。
采用綜合評分法的，評審標準中的分值設置應當與評審因素的量化指標相對應。
招標文件中沒有規(guī)定的評標標準不得作為評審的依據(jù)。
第四十一條 評標委員會、競爭性談判小組或者詢價小組成員應當按照客觀、公正、審慎的原則，根據(jù)采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標準進行獨立評審。采購文件內容違反國家有關強制性規(guī)定的，評標委員會、競爭性談判小組或者詢價小組應當停止評審并向采購人或者采購代理機構說明情況。
評標委員會、競爭性談判小組或者詢價小組成員應當在評審報告上簽字，對自己的評審意見承擔法律責任。對評審報告有異議的，應當在評審報告上簽署不同意見，并說明理由，否則視為同意評審報告。
第七十五條 政府采購評審專家未按照采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標準進行獨立評審或者泄露評審文件、評審情況的，由財政部門給予警告，并處2000元以上2萬元以下的罰款；影響中標、成交結果的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。
政府采購評審專家與供應商存在利害關系未回避的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。
政府采購評審專家收受采購人、采購代理機構、供應商賄賂或者獲取其他不正當利益，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，處2萬元以上5萬元以下的罰款，禁止其參加政府采購評審活動。
政府采購評審專家有上述違法行為的，其評審意見無效，不得獲取評審費；有違法所得的，沒收違法所得；給他人造成損失的，依法承擔民事責任。（作者：莫勁松 沈德能）
來源：政府采購信息報/網(wǎng)
