案例回放
2016年11月9日，A公司在某政府采購貨物招標(biāo)項目的中標(biāo)結(jié)果公告后，向代理招標(biāo)公司提出質(zhì)疑，主要內(nèi)容為：
1.10月25日評標(biāo)開始前有評標(biāo)專家遲到，采購人未經(jīng)合法程序，擅自補充評標(biāo)專家，該項目評標(biāo)委員會組成不合法；
2.10月26日，招標(biāo)公司要求所有投標(biāo)人取回評標(biāo)樣品，違反了招標(biāo)文件關(guān)于“樣品需要密封作為驗收標(biāo)準(zhǔn)”的規(guī)定。
招標(biāo)公司作出答復(fù)后，A公司不滿，又向當(dāng)?shù)刎斦块T提起了投訴。
財政部門受理投訴后，向相關(guān)供應(yīng)商B發(fā)送投訴材料并要求提出意見和證明材料。
供應(yīng)商B公司通過財政部門發(fā)送的投訴材料發(fā)現(xiàn)，A公司向招標(biāo)公司提出質(zhì)疑時已經(jīng)超過法定質(zhì)疑期限，應(yīng)屬無效質(zhì)疑。
問題引出
1.財政部門受理了無效質(zhì)疑引發(fā)的投訴該怎么辦？
2.財政部門受理投訴前應(yīng)從哪些方面審查引發(fā)投訴的質(zhì)疑的合法有效性？
專家點評
首先，A公司的質(zhì)疑超過法定期限，屬違法無效質(zhì)疑。
本案例中，10月25日評標(biāo)前有評標(biāo)專家遲到，采購人擅自補充評標(biāo)專家，造成該項目評標(biāo)委員會組成不合法；10月26日，招標(biāo)公司要求所有投標(biāo)人取回評標(biāo)樣品，違反了招標(biāo)文件關(guān)于“樣品需要密封作為驗收標(biāo)準(zhǔn)”的規(guī)定。
根據(jù)《政府采購法》第五十二條規(guī)定，“質(zhì)疑人提出質(zhì)疑必須在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起7個工作日內(nèi)”，提出質(zhì)疑的A公司作為投標(biāo)人，應(yīng)當(dāng)分別在10月25日和26日知道其權(quán)益受損，并分別在11月3日和11月4日之前對這兩項事實提起質(zhì)疑。但A公司在11月9日中標(biāo)結(jié)果公告后才提出質(zhì)疑，顯然已經(jīng)超過了法定的質(zhì)疑期限，因此其質(zhì)疑應(yīng)屬違法無效。
其次，招標(biāo)公司對A公司超過法定時限提起的質(zhì)疑所作的答復(fù)也是無效的。
采購人或采購代理機構(gòu)在接到質(zhì)疑人的質(zhì)疑后，首先應(yīng)依法審查該項質(zhì)疑的時限性是否合法有效，然后再做是否受理的決定。但本案例中，招標(biāo)公司沒有履行對上述時限性審查的程序就受理了質(zhì)疑，并且還作出了答復(fù)?？梢钥闯觯袠?biāo)公司對于政府采購相關(guān)法律法規(guī)的把握不夠，應(yīng)加強學(xué)習(xí)。
再次，財政部門不應(yīng)受理無效質(zhì)疑和答復(fù)引發(fā)的投訴。
在受理投訴前，財政部門也應(yīng)當(dāng)首先審查引起投訴的質(zhì)疑及其答復(fù)是否合法有效。
關(guān)于對投訴人投訴事項是否有效的審查問題，在《財政部關(guān)于加強政府采購供應(yīng)商投訴受理審查工作的通知》（財庫[2007]1號）中有相關(guān)規(guī)定，即“財政部門經(jīng)審查，有投訴人不是參加投訴項目政府采購活動的當(dāng)事人、被投訴人為采購人或采購代理機構(gòu)之外的當(dāng)事人、所有投訴事項未經(jīng)過質(zhì)疑、所有投訴事項超過投訴有效期、以具有法律效力的文書送達(dá)之外方式提出的投訴等情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效投訴，不予受理，并及時書面告知投訴人不予受理的理由”。
可見，財庫[2007]1號文中對于財政部門不予受理的無效投訴事項的有關(guān)規(guī)定中，沒有囊括本案例中出現(xiàn)的這類“超過質(zhì)疑期限提起的質(zhì)疑及其答復(fù)引起的投訴”的情形，所以很多財政部門在決定是否受理投訴時都忽略了對這一類情形的審查，導(dǎo)致實踐中有時受理和處理了因這類無效質(zhì)疑和答復(fù)而引起的投訴。
在《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》第十條對投訴人提起投訴應(yīng)當(dāng)符合的條件規(guī)定中，其中之一就是“提起投訴前已依法進行質(zhì)疑”的。據(jù)此，財政部門顯然只應(yīng)接受“依法進行質(zhì)疑”過的投訴。所以，本案例中A公司超過法定期限所提出的質(zhì)疑不是依法進行的質(zhì)疑，招標(biāo)公司對此質(zhì)疑所作出的答復(fù)也是無效的，當(dāng)?shù)刎斦块T不應(yīng)當(dāng)受理由此引起的投訴。
最后，財政部門受理了無效投訴應(yīng)及時終止受理和處理。
財政部門受理了不符合投訴條件的投訴后，不能將錯就錯地繼續(xù)處理無效投訴，應(yīng)及時終止。實踐中，財政部門可以向投訴人說明情況，爭取投訴人主動撤回投訴，進而終止投訴處理程序。
目前，相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)章及規(guī)范性文件中，并未涉及有關(guān)財政部門受理了違法無效投訴后應(yīng)該如何處理的規(guī)定。那么財政部門遇到這種情況該怎么解決？筆者認(rèn)為，可以參照人民法院立案后發(fā)現(xiàn)不應(yīng)立案情形的解決方法。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（法釋〔2015〕5號）規(guī)定：立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的（即不予受理的情形），裁定駁回起訴。但由于《政府采購法實施條例》第五十七條規(guī)定，“投訴人捏造事實、提供虛假材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的，財政部門應(yīng)當(dāng)予以駁回”和《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》已經(jīng)規(guī)定“投訴缺乏事實依據(jù)的，駁回投訴”，因此對于受理投訴后發(fā)現(xiàn)不符合受理條件或者不應(yīng)受理的，不應(yīng)適用“駁回投訴”的方法來解決，應(yīng)創(chuàng)新解決方式--不予處理或者終止投訴處理。
《政府采購法實施條例》和《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》中采用了“駁回投訴”的表述，是針對投訴的事實和材料不合法或者投訴缺乏事實依據(jù)的解決方法，是對實體事項的解決（在民事訴訟中，是駁回訴訟請求）；而解決受理了的不該受理的投訴是對程序事項的解決，需要終止已經(jīng)進行的程序，不能繼續(xù)處理（在民事訴訟中，是駁回起訴），所以“不予處理或者終止投訴處理”較為合理妥當(dāng)。
筆者在此建議，在今后修訂《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》時，應(yīng)擴大適用終止投訴處理程序的情形，或者用“不予處理”的新方式來解決依法不該受理但已經(jīng)進入到投訴處理程序的投訴。
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第五十二條 供應(yīng)商認(rèn)為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》
第十條 投訴人提起投訴應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
?。ㄒ唬┩对V人是參與所投訴政府采購活動的供應(yīng)商；
?。ǘ┨崞鹜对V前已依法進行質(zhì)疑；
?。ㄈ┩对V書內(nèi)容符合本辦法的規(guī)定；
?。ㄋ模┰谕对V有效期限內(nèi)提起投訴；
（五）屬于本財政部門管轄；
?。┩煌对V事項未經(jīng)財政部門投訴處理；
?。ㄆ撸﹪鴦?wù)院財政部門規(guī)定的其他條件。
第十一條 財政部門收到投訴書后，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)進行審查，對不符合投訴條件的，分別按下列規(guī)定予以處理：
?。ㄒ唬┩对V書內(nèi)容不符合規(guī)定的，告知投訴人修改后重新投訴；
（二）投訴不屬于本部門管轄的，轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的部門，并通知投訴人；
（三）投訴不符合其他條件的，書面告知投訴人不予受理，并應(yīng)當(dāng)說明理由。
第十七條 財政部門經(jīng)審查，對投訴事項分別作出下列處理決定：
（一）投訴人撤回投訴的，終止投訴處理；
（二）投訴缺乏事實依據(jù)的，駁回投訴；
?。ㄈ┩对V事項經(jīng)查證屬實的，分別按照本辦法有關(guān)規(guī)定處理。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（法釋〔2015〕5號）
第二百零八條 人民法院接到當(dāng)事人提交的民事起訴狀時，對符合民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，且不屬于第一百二十四條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?；對?dāng)場不能判定是否符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴材料，并出具注明收到日期的書面憑證。
需要補充必要相關(guān)材料的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時告知當(dāng)事人。在補齊相關(guān)材料后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。
立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，裁定駁回起訴。
來源：政府采購信息網(wǎng) 作者：沈德能
